出资是股东对公司的基本义务，也是形成公司财产的基础。为了保证公司资本的充实，维护债权人和社会公众的利益，各国立法对股东和公司的发起人都规定了严格的出资责任。本文在比较各国立法的基础上，对股东和发起人的出资责任问题作一探讨，以期我国的公司制度更为科学和完善。
一、股东的出资违约责任
股东的出资违约责任是指股东不履行其出资义务对公司和其他出资人所应承担的民事法律责任。所谓出资义务是指股东应当足额缴纳公司章程中各自所认缴的出资额，它是股东基于其股东地位，为公司目的事业所负之对公司所为的一定给付义务。如果股东未按规定缴纳所认缴的出资，即构成了对其出资义务的违反。
（一）股东出资违约行为的表现形态
在实践中，股东违反出资义务的情形有多种，情形不同，对公司、公司债权人以及其他股东产生的影响亦有所不同，因而其承担民事责任的范围与方式也不同。
1.按行为方式不同，股东违反出资义务可表现为出资义务不履行和不适当履行两种情形。
出资义务不履行是指股东完全不履行出资义务，具体表现为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资等。拒绝出资是指股东在章程制定或填写认购书后拒绝按规定出资；不能出资是指因客观条件，不能履行出资义务，如出资的建筑物在办理财产权转移手续前毁损或灭失，非专利技术在出资前泄密等；虚假出资是指表面上出资而实际上并未出资，如为了享有外资企业的优惠待遇，虚构外方出资，搞假合资、假合作，或为了凑足股东人数虚拟出资或股份；抽逃出资是股东在公司成立后将其所缴纳的出资暗中抽回。（注：陈甦：《公司设立者的出资违约责任与资本充实责任》，载《法学研究》1995年第6期，第50页。）
出资义务不适当履行，是指出资义务履行不当，包括迟延出资、不完全出资、瑕疵给付和出资不实等情形。迟延出资是指股东不按规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续；不完全出资，指股东不按规定数额足额缴纳出资；瑕疵给付，指股东缴付的现物存在着品格或权利上的瑕疵，如所交付的标的物不符合章程约定或国家规定的品质标准，不具备应有的功能或效用；或者所交付的标的存在着第三人的合法权益，影响公司对标的物的占有和使用；出资不实，是指股东出资现物的实际价值显著低于其章程所确定的价值。出资不实违反股东足额缴纳出资之义务，是不完全出资的一种特殊形式。
2.按行为发生的时间不同，出资义务不履行可分为公司成立前出资义务的不履行和公司成立后出资义务的不履行。
因为认购公司股份或资本的行为既可以发生在公司成立之前，也可以发生在公司成立之后，公司成立前的认购是认购尚未成立的公司的股份，公司成立后的认购是认购已经存在的公司的尚未发行的股份（新股认购），因此，出资义务的不履行既可发生在公司设立阶段，也可发生在公司成立之后。即便是认购尚未成立公司的股份，其出资义务的违反也可能发生在公司成立之后，如现物出资义务不履行便经常发生在公司成立以后，因现物出资须办理财产权转移手续，其中以建筑物、工业产权或土地使用权出资的，还须办理登记手续，但上述财产权的受让人只能是已登记成立的公司。公司成立前的出资义务不履行有可能导致不成立，而公司成立后出资义务不履行有可能导致公司变更注册资本或解散，严重者可能导致公司被撤销。
（二）股东出资违约责任
股东违反其出资义务，自应承担民事责任，即出资违约责任。股东出资违约责任的归责原则和责任方式理应比照民法有关债的不履行的一般原则处理。但是，由于违反出资义务的民事责任毕竟属于公司法领域中的问题，由于公司的组织体和公司法的社团法特点所决定，它有自身特殊的处理规则，并非民法的有关规定的简单照搬。
1.归责原则。过错责任是合同法的主要归责原则。我国有关的合同立法是否采纳了过错原则，在理论界虽有争论，但通说认为，从我国现行立法和司法实践来看，过错责任原则也同样是我国合同法中的一项重要归责原则。（注：参见王利明、崔建远著：《合同法新论。总则》，中国政法大学出版社1996年版，第672—674页。）然而，就股东出资违约责任而言，各国在立法和司法实践中，却多采用严格责任原则，即无论股东是主观上不愿履行或是客观上履行不能，只要存在着出资义务不履行或不当履行的客观事实，违反出资义务的股东就须承当相应的法律责任。公司可以通过追缴出资权的行使，强制股东缴纳出资，也可通过失权程序向他人募集股份，以使公司被认缴的出资得以落实，这是公司资本充实原则的特殊要求。
2.违约救济。各国立法都赋予公司人特定的救济手段，概括起来有以下几种：
（1）行使失权程序，使怠于履行出资义务的认股人丧失其权利。大多数国家的公司立法都规定，对于怠于履行出资义务的认股人，公司（或发起人）可以催告其于一定期限内缴纳，逾期仍不缴纳者即丧失其认股人权利，所认股份可另行募集。如德国《有限责任公司法》第21条规定：“在拖延支付的情形下，可以对拖延支付的股东再次颁发一项儆戒性催告，催促其在一个待定的宽限期限内履行支付，否则即将其连同应当支付的股份一并除名”。《股份法》第64条第（1 ）款规定：“对没有及时支付所要求款项的股东，可以确定一个有警告的延长期限，期满后将宣布他们不再拥有其股票或支付款。”日本商法第179 条规定：“股份认购人不按第177条之规定缴纳时，发起人可规定日期， 到期仍未进行缴纳时，可向股份认购人通知其权利的丧失。”“发起人发出前项的通知后，股份认购人仍未进行缴纳时，其权利丧失。在此场合，发起人可对该认购人认购的股份，重新募集股东。”我国台湾地区“公司法”也规定，“认股人延欠前条应缴之股款时，发起人应定一个月以上之期限催告该认股人照缴，并声明逾期不缴失其权利。发起人已为前项之催告，认股人不照缴者，即失其权利，所认股份得另行募集。”（注：台湾地区“公司法”第142条。）失权程序具有便捷的优点， 其宗旨是为了防范因认股人延欠应缴股款而妨碍公司资本的筹集或使公司设立归于失败的风险，避免了社会资源的浪费，因而蕴含着效益理念。同时，此种失权系当然失权，已失权之认股人嗣后纵为缴款，亦不能回复其地位，（注：柯枝芳：《公司法论》，三民书局印行1985年版， 第195页。）因而也有督促认股人及时履行出资义务之功效。
（2）行使追缴出资权。 失权程序相当于立法赋予公司（或发起人）的一种单方面的认股契约解除权。当然，公司也可以不行使失权手续，而要求有履行可能的股东继续履行其出资义务，此即为公司对股东的追缴出资权。经公司追缴，股东仍不履行缴纳义务的，公司完全可依契约之债的性质，请求法院强制契约之履行，即强制认股人缴款。此种救济手段在股东以现物出资的情形下更为常用。不过，不少国家对公司追缴出资权行使的时效作出了要求，如德国有限责任公司法规定，公司请求权的时效为5年，自公司登记人为商业登记时起算。 （注：德国《有限责任公司法》第9条第2款。）
（3）损害赔偿。损害赔偿， 是指违约方不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法或根据合同规定应承担的赔偿责任，这是合同责任中最常见的形式，也是充分保护受害人利益的一种补救方式。既然股东出资义务是一种契约义务，那么股东违反出资义务给公司和其他出资人造成损失，自然应承担赔偿责任。一般来说，在公司成立的情况下，违反出资义务的股东应向公司承担损害赔偿责任；在因股东违反出资义务而导致公司不能成立或被撤销、解散的情况下，违约股东应向其他足额缴纳股款的股东承担损害赔偿责任，违约损害赔偿应坚持完全赔偿的原则，即违约方的违约使受害人遭受的全部损失都应由违约方负赔偿责任。绝大多数国家公司法都规定了其救济手段的行使，并不妨碍公司损害赔偿请求权的行使。（注：如德国《股份法》第63条第（2 ）款、日本商法第179条第③款。 ）即损害赔偿是可以和其他救济手段并用的一种救济方式，当其他救济手段不足弥补其所遭受损失的情况下，公司仍可主张违约方承担损害赔偿责任。
（4）利息罚则。 如德国法规定“没有及时支付所要求款项的股东，应自期满之日起支付应交款的5％的年息”， 并允许章程规定合同罚款。（注：德国《股份法第》63条第（2）、（3）款，《有限责任公司法》第20条。）
（5）定金罚则。英国法有申购股份时应付款额（The Amount Pay able on Application）的规定。申购时应付数额不应少于每股价值的5％，其性质被学者认为就是股票款的定金（deposit）。（注：张汉槎：《香港公司法原理与实务》，科学技术普及出版社1994年版，第70页。）
综上所述，我们不难发现，股东出资违约责任是公司法对违反出资义务的股东（或认股人）所规定的一种较为特殊的民事责任制度，也是公司和其他出资人利益的一种有效救济制度。它对于确保公司资本及时到位和公司迅速成立具有积极的促进作用，因此，如何建立和完善股东违约责任制度也就成为当代公司立法的一项重要任务。
二、发起人的资本充实责任
发起人是指参与公司设立活动并对公司设立行为承担责任的人。公司健全人格的形成主要取决和依赖于发起人的创设活动，因此发起人不仅要对自己违反出资义务的行为承担法律责任（出资违约责任），而且还要对公司资本的充实承担担保责任，即确保公司资本的充足和可*，这是保证公司人格健全的第一需要。所谓资本充实责任就是指为贯彻资本充实原则，由公司发起人共同承担的相互担保出资义务履行、确保公司实收资本与章程所定资本相一致的民事责任。
发起人的资本充实责任一般包括认购担保责任、缴纳担保责任、价格填补责任以及由于资本不实而给公司或第三人造成损失的损害赔偿责任等内容。（1）认购担保责任，即设立股份有限公司而发行股份时，其发行股份未被认购或认购后又取消的，由发起人共同认购。在此情况下，履行认购担保责任的公司的发起人可以自然取得认购部分的股权。（2）缴纳担保责任。股东虽认购股份但未缴纳股款或交付现物的， 由发起人承担连带缴纳股款或交付未给付财产价额的义务，缴纳担保责任也称出资担保责任。与认购担保责任不同，履行缴纳担保责任的发起人只是代行出资义务，他并不能因此而当然全部或部分取得履行责任部分的股权，而只能向违反出资义务的股东行使求偿权。（注：在公司履行了失权程序的情况下除外。）（3 ）差额填补责任，也称价格补足责任。在公司成立时，如果出资现物的实际价额显著低于章程所定价额时，发起人对不足的差额部分承担连带填补责任。履行差额填补责任的发起人可向出资不实的股东行使求偿权。（4 ）损害赔偿责任。发起人不仅要对股份认购、股款缴纳承担保证责任，而且还要对因出资不实给公司造成的损失承担赔偿责任。这种损害赔偿责任同样是基于资本充实原则实行的无过错责任，实际上是一种代为赔偿责任，在发起人对公司的实际损失进行赔偿后，同样拥有向违约股东求偿的权利。
由于履行出资担保责任（缴纳担保责任）、差额填补责任以及损害赔偿责任的公司发起人并不能因此而当然取得履行责任部分的股权，而只能事后向违反出资义务的股东行使求偿权，为避免代行出资者的求偿权不能实现，有的国家（如日本）赋予代行出资者如下选择权：要求违反出资义务的股东偿付所代交的出资；或者要求其按章程所定价额或股票发行价格转让股权，但该项选择权应在一定期间行使。（注：日本商法第192条之④。）应该说该项规定颇具借鉴意义。
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